Filozófia | Tanulmányok, esszék » Sólyom Péter - A jogi hermeneutika mint jogfilozófia

JOGBÖLCSELET SÓLYOM PÉTER * A JOGI HERMENEUTIKA MINT JOGFILOZÓFIA Az az ember, akinek az igazság kell, tudós; aki szubjektivitásának szabad játékát kívánja biztosítani, író; mit tegyen viszont az az ember, aki két lehetőség között valamit akar? Robert Musil1 I. A JOGI HERMENEUTIKA MINT JOGFILOZÓFIA A jogi hermeneutika mint jogfilozófia2 a jogi gondolkodás gyakorlati, mindennapi problémáira kérdez rá, s ezekre próbál filozófiai választ adni. A jogfilozófia egyfajta dialógikus modelljében, amiben a jogász kérdez, és a filozófus válaszol, formálódik ki a jog hermeneutikai elgondolása. A hermeneutika ma módszer és filozófia is egyben. Nálunk elsősorban módszertanként gondolják el, a tradicionális jogi hermeneutika hagyományának3 megfelelően A jogértelmezés kifinomult eszköztárát tárták fel benne, mely a jogalkalmazásban nyújt segítséget.4 Ezt a tradicionális hagyományt örökíti át Savigny értelmezés elmélete,

mely a jogértelmezés módszerét a mai napig meghatározza.5 Schleiermacher tette a megértést filozófiája alapjává, de a hermeneutika csak Heidegger és Gadamer munkássága nyomán lett filozófiává. S az erre a filozófiai hermeneutikára alapozott jogi hermeneutikát fogom „új” jogi hermeneutikának nevezni, amely nem csak módszer, hanem jogfilozófia is, a jog filozófiai tudata.6 A hermeneutika filozófia, „amely az emberi élet alakításában szerepet játszó dolgoknak gondol utána”.7 Nem a megértés művészete, hanem „teóriája” Egy olyan gyakorlati tudás, ami nem tűri meg a távolságtartást, hanem elkötelezettséget követel Az ezen alapuló jogfilozófia elgondolása szerint a jog egy nyitott rendszer, ahol a szaktudományos elemzés és a filozófiai reflexió egymástól nem választható szét, és a jog önreflexiója, öntudata a filozófiai tudattal folytatott dialógusban bontakozik ki. Ebből a horizontból az értelmezés kérdése

nem csupán dogmatikai probléma, hanem a jogról való gondolkodás kiindulópontja. Amikor ma hermeneutikáról beszélünk, akkor az újkor tudománytradíciójában állunk. Ezt a fogalmat a modern módszer- és tudományfogalom létrejöttével együtt * A szerző az ELTE Állam- és Jogtudományi Kar jogász szak IV. évfolyamának hallgatója A dolgozat konzulense: Bódig Mátyás. A dolgozat az ELTE Állam- és Jogtudományi Kar diákköri konferenciáján különdíjat nyert. 102 SÓLYOM PÉTER: A JOGI HERMENEUTIKA MINT JOGFILOZÓFIA kezdték ebben az értelemben használni. Erre az időre esik a teológiai-filológiai és a jogi hermeneutika megkülönböztetése is.8 A jogi hermeneutika – Gadamer szerint – normatív diszciplína és a jogkiegészítés dogmatikus funkcióját tölti be Feladata a törvény általánossága és az egyedi eset konkrétsága közötti feszültség feloldása, melyben a megértő értelmezés összekapcsolódik az alkalmazással. E

kettős feladat elé a római jog recepciója állította a jogtudományt. Ám a modern kodifikációs törekvések nyomán a római jog értelmezése elvesztette dogmatikus jelentőségét, a jogi hermeneutika segédtudománnyá, a jogértelmezés és jogalkalmazás elméletévé vált.9 Gadamer a hermeneutika módszertani és filozófiai hagyományainak egymásba oltásával alkotta meg filozófiai hermeneutikáját. Heidegger filozófiájában jelölte meg azt a pontot, ahol „a hermeneutikai fenomén instrumentális módszer-értelme átfordul ontológiaiba. A megértés többé nem az emberi gondolkodás egyik viszonyulása a többi között, hanem az emberi jelenvalólét alapirányultsága. Az igazság „eseménye”, amely a felfedés és elrejtés játékterét alkotja, minden feltárásnak új ontológiai értelmet adott. Ez tette lehetővé, hogy új kérdések egész sorát intézzék a tradicionális hermeneutikához.”10 A hermeneutika ontológiai megközelítése

elbizonytalanítja a szubjektum és objektum között húzódó határt, a megértést, mint egy kölcsönös és dinamikus kapcsolatot gondolja el, mely a dialógusban fokozatosan és lépcsőzetesen bontakozik ki A jogértelmezés kérdése „a két halálosan összeölelkezett ellenfél”,11 a természetjog és a jogpzitivizmus vitájában, bár állandóan változtak a megkülönböztetést mozgató jogeszmék,12 nem vált problémává. A század első felének jogról való gondolkodását az újkantiánizmus uralta. Az újkantiánus filozófia alapján a legkülönbözőbb jogfilozófiai, jogelméleti konklúziók voltak levonhatók, ez lehetett a kelseni pozitivizmus, a stammleri történeti és természetjoghoz közelítő „helyes jog” felfogás, vagy a radbruchi, az értékre vonatkoztatott valóságon alapuló relativista jogfilozófia. Mind a pozitivizmus, mind a természetjog feladta múlt századi abszolút elveit, csak a hangsúlykülönbségekből adódóan

lehetett egy elméletet pozitivistának vagy természetjoginak nevezni13 De a „legyen” és a „lét”, az „érték” és a „valóság”, az „a priori” és az „a posteroiri” dualitásaiban bolyongó jogfilozófia nem tudott megszabadulni a természetjog és a pozitivizmus kettőségétől, továbbra is csak ebben a viszonylatban tudták önmagukat meghatározni. Amikor a második világháború után a jog megújítását a két „ellenséges” jogeszme valamilyen integrálásában látták, s a jog olyan elképzelései körvonalazódtak, melyeket nem ez a bináris oppozíció határozott meg,14 különösen jelentőssé váltak a közös jegyek. Mivel mind a jogpozitivizmus, mind a természetjog jogértelmezése a tradicionális jogi hermeneutika szabályaihoz igazodott, ennek a szembeállításnak a meghaladásával együtt jár az értelmezés megújulása. Ezt a feladatot végzi el az „új” jogi hermeneutika, amikor a megértés kérdésének középpontba

állításával a jog egy új megközelítésére törekszik. Az így elgondolt jogi hermeneutika tartalmazza egyrészt az objektivista ismeretelmélet, másrészt az újkantiánus dualitások kritikáját, harmadrészt pedig a tradicionális jogi hermeneutika újragondolását. Ezekhez nyújtanak segítséget a dolgozat kifejtése során elemzett különböző ”fogalmak” mint pl. a dolog természete, az előzetes megértés, a hermeneutikai kör és az analógia E fogalmak mentén talán sikerül az „új” jogi hermeneutika néhány jellegzetes vonását felmutatni. 103 JOGBÖLCSELET Ennek a felfogásnak a megszólaltatása a magyar jogi diskurzusban nem egyszerű feladat, hiszen a jogi hermeneutika az irányzatok „családfáján”, mint „hiányzó” van jelen.15 Jelen van annyiban, hogy néhány tankönyv megemlíti mint a jogalkalmazás és jogértelmezés elméletét,16 és nincs jelen, mert magyar nyelven nem lehet olvasni jogi hermeneutikai szövegeket,17 s

talán ez is az oka, hogy az egyetemi oktatás során sem fordítanak rá különösebb figyelmet. Példaszerű Peschka Vilmos két rendkívül alapos jogi hermeneutikai tanulmányának sorsa,18 melyek ahelyett, hogy termékeny újraolvasásra ösztönözték volna a jogfilozófia iránt érdeklődő közönséget, a jogi hermeneutikáról való elképzelések kizárólagos forrásává válva váltak19 „olvasatlanná”. Ezen okok miatt is a magyar jogi diskurzusba a jogi hermeneutika mint jogalkalmazás elmélet „rendeződött be”. Az elbizonytalankodás, az elmozdulás lehetőségei, már a két említett Peschka tanulmányban is megtapasztalhatók, de a hermeneutikával kapcsolatos „előítéletek” újragondolására nem ösztönöztek senkit.20 Kissé különleges Szájer József Hermeneutika és a római jog21 című munkájának helyzete, mely főleg E. Betti hatását mutatja, de érzékeli és tárgyalja az olasz jogtudós gadameri hermeneutikához való viszonyát,

s felismeri ennek a jogbölcseleti lehetőségeit. Fájdalom, hogy a szerző részéről nem követte ezeket a törekvéseket további tudományos gyakorlat, s így szinte semmilyen hatást nem gyakorolt a jogi hermeneutikáról alkotott későbbi elképzelésekre. Az üdítő kivétel Szabó Miklós A jogdogmatika előkérdéseiről című monográfiája, mely a dogmatikát, visszatérve eredeti értelméhez, olyan gyakorlati tevékenységként értelmezi, amely „a helyes cselekvés meghatározására irányul, döntések elkerülhetetlen meghozatalára, olyan körülmények között, ahol e döntés nem hozható meg teljes bizonyossággal”.22 Ez a dogmatika fogalom a jog egy olyan új „hermeneutikai” megközelítéséből formálódik ki, amely már nem a helyes döntés megtalálásához elvezető egyetlen üdvözítő módszer, hanem a jog egyfajta gyakorlati filozófiája, melyben a hermeneutikai és dogmatikai szemlélet összefonódik. Ezekhez az elképzelésekhez

próbál csatlakozni ez a dolgozat is. II. A TERMÉSZETJOGON ÉS A JOGPOZITIVIZMUSON TÚL 1. AZ OBJEKTIVIZMUS KRITIKÁJA A jogi hermeneutika fontos eleme az objektivista ismeretelmélet kritikája, annak az ismeretelméletnek, mely a természetjog és jogpozitivista szemlélet közös racionális hagyományából ered. Az objektivizmus szerint a konkrét, pozitív jog a törvényben készen megtalálható, megfelelő grammatikai és logikai módszerekkel világra hozható, a törvények, kódexek az életviszonyokat tökéletes, zárt rendszerként szabályozzák, melyben ha valami hézag támad, az a rendszer hibája és nem annak sajátossága.23 Abból fakadóan, hogy a rendszer tökéletesen szabályozza az életviszonyokat, a konkrét esetek eldöntésekor a bíró a megállapított tényállást szubszumcióval, mint logikai eljárással rendeli a norma alá. A bíró szerepe kimerül a törvények puszta alkalmazásában, felső és alsó tételekből szigorú logikai rendben

történő következtetésen.24 104 SÓLYOM PÉTER: A JOGI HERMENEUTIKA MINT JOGFILOZÓFIA Ezzel szemben, a jogi hermeneutika szerint a jog nem jogszabályok összessége, nem egy állandó, egy már meglévő entitás, hanem egy állapot, az eljárások során történő esemény. A törvény és a jog nem azonos. Ebből a szempontból a törvény nem a megvalósult, hanem csak a lehetséges jog. A jogot nemcsak a törvényből kell előállítani, hanem a törvényből és még valami másból A törvények befejezetlensége nem tökéletlenség, nem hiányosság, hanem szükségszerűség, mely abból adódik, hogy a törvénynek a valóságra kell vonatkoznia, ám a valóság végtelen és ezerarcú, s ezt a sokféleséget és változatosságot a törvények nem tudják kizárólagosan és egyértelműen megragadni, ezért a törvényt mindig az adott esetre kell alkalmazni.25A jognak ez az elgondolása a szabadjogi mozgalom törekvéseihez kapcsolódik, melyek a jog fogalmát

ki akarták szabadítani a törvényi jog elképzelésének fogságából. „A jogtételt nem merev dogmaként, hanem eleven erőként kell kezelni.A tudománynak az a feladata, hogy úgy ábrázolja a jogot, ahogyan érvényesül.”26 Ez az objetivizmus-kritika másrészt a jog fogalmának szociologikus kiterjesztésével járt együtt. A XX század első felének jogfilozófiájában fontos szerephez jutott a szociológia által felvetett kérdéseknek, a jog változásának és változtatásának, illetve a jog megváltozott gazdasági körülményekhez történő adaptálásának a problémája. Ennek következményeként nagyobb jelentőségűvé vált a jog belső struktúrájában és mozgásában a jogalkalmazó, a bíró szerepe, mivel a bíró az, aki a törvényt képes hozzáigazítani a megváltozott társadalmi körülményekhez. „A bírónak az a feladata, hogy a hatályos jogrendszer alapján döntsön, és az elmélet és a jogrendszer bizonyos homályosságait

arra használja fel, hogy számításba vegye a jogfejlődés követelményeit”27 Ezt megelőzően a bíró szerepének háttérbe szorulása, a törvények uralma, az az elv, hogy minden döntésnek a hatályos jog már lefektetett szabályaiból kell adódnia, annak volt köszönhető, hogy a római jog a Corpus Iuris Civilisben, mint egységes, és Jusztiniánusz tilalma által állandónak tekintett kódexben hagyományozódott. „A bírót csak az értelmezés illeti meg, minden olyan interpretáció, amely újat is mond, amely egyszersmind a jog továbbfejlesztését is jelenti az uralkodó kizárólagos joga.”28 Az értelmezés ebben az idézetben pusztán feltárást, a már meglévőnek a megismerését jelenti, míg az értelmezés alkotó, teremtő vonásait kizárólag a jogalkotó gyakorolhatta. Később a glosszátorok sem látták be a produktív értelmezés szükségességét, éppen ellenkezőleg, a meglévő jogrend tételeinek a fenntartását tekintették fő

céljuknak. De a jog élethez való alkalmazkodási képességét és hajlékonyságát valamivel pótolni kellett. Annak érdekében, hogy a Corpus Iurisban egyáltalán döntést találjanak, a modern jogintézményeket egyszerűen azonosították az adott római intézményekkel. Az ily módon alkalmazott római jog hajlékonyságát és élethez való alkalmazkodási képességét grammatikai és logikai módszerekkel próbálták pótolni.29 Minden döntést egy bizonyos logikai sor végkövetkeztetéseként kellett megkapni, melyben valamilyen jogszabály felső tételnek, a jogeset pedig alsó tételnek minősült. Ez az eljárás akkor sem változott, amikor a CIC ellentmondásosságát és történetiségét felismerték. Úgy gondolták, a kódex ezen ellentmondásai grammatikai és logikai módszerekkel feloldhatók Ennek megfelelően a tradicionális jogi hermeneutika, a jogi értelmezés elmélete és tudománya a grammatika és a logika szabályaira épült, főképp

Arisztotelész Hermeneutikájára támaszkodva. A jog, mint egységes egész elképzelése és a természetében lévő töredékesség összeegyeztetésének kísérlete kifinomult értelmezési szabályokat igényelt Százszámra alkották azokat az értelmezési és logikai szabályokat, melyek105 JOGBÖLCSELET kel a felmerülő ellentmondások esetén feltárták a törvény eredeti értelmét (objektív értelmezés), illetve a törvényhozó akaratát (szubjektív értelmezés). A törvényi jog kizárólagosságát hirdető későbbi elméletek (francia exegétikus iskola) illetve a törvényi jog elsőbbségét valló, az objektív jogtudományt megteremteni akarók is többé-kevésbé ennek a „skolasztikus” jogászi gondolkodásnak az örökösei. Az új jogi hermeneutika is ezzel szemben határozta meg magát, s ennyiben a szabadjogi iskola illetve a jogi realizmus törekvéseinek nyomdokaiban jár. 2. A POZITIVIZMUS JOGFOGALMÁNAK RELATIVISTA ÉS SZINOPTIKUS

KRITIKÁJA Kelsen a szabadjogi mozgalom törekvéseire is válaszolva, a jog fogalmi körét a pozitív jogra, azon belül is a minden társadalmi tartalmától megfosztott pozitív jogra szűkíti. A jogrendszer nála nem más, mint a jogi normák hierarchikus, lépcsőzetesen felépülő, kényszerítő rendje. A konkrét jogot pedig úgy határozta meg, mint (élet)tényállás és norma kapcsolatát.30 Az elmélet pozitivista jellegét bizonyítja egyrészt a konkrét jogi norma és a jogrendszer közötti viszony, melyben a konkrét jogi norma a zárt egészként felfogott jogrendszer része. Ezt az egészet az alapnorma határozza meg, amelyre minden jogi norma visszavezethető – így válik hierarchikussá Kelsen elmélete Másrészt a zárt rendszer jelleg mellett a jogi norma felsőbbségét hirdeti, ami abban is megnyilvánul, ahogyan az „élettényállásból” „jogi tényállás” lesz. A tényállás ugyanis egyrészt egy külső történésből áll, amely

többnyire egy emberi magatartás, ám jogi tényállássá csak akkor válik, ha a jogi norma valamilyen jelentést tulajdonít neki. A megismerés csak akkor lesz jogi megismerés, „ha a tényállás tartalmát egészen sajátos módon a norma tartalmaként ismeri fel”.31 A Tiszta Jogtan szerint ahhoz, hogy egy általános jogi norma egyáltalán értelmet nyerjen, egyediesítésre van szüksége, s ez a bírói ítéletben illetve a jogszolgáltatásban valósul meg. Ez nem pusztán deklaratív jellegű cselekvés, a már a normában is készen található jognak a kimondása, hanem konstitutív, jogalkotó jellegű is, egy egyedi jogi norma létrehozása, ami által a jogalkotás folyamatának az általánosból az egyedibe történő továbbvitele megvalósul. Ez tehát jogalkotói és jogalkalmazói aktus is egyben Egy norma alkalmazása szükségszerűen egy alacsonyabb fokú norma létrehozását jelenti. Viszont ebben a zárt rendszerben a tényállás és a jogi norma

viszonya aszimmetrikus, a kettejük kapcsolatát döntően a norma határozza meg. Így a jogszolgáltatás is inkább jogalkalmazás, mint jogalkotás, inkább deklaratív, mint konstitutív. A jogi normák zárt, lépcsőzetes rendje feltételezi, hogy az ítélkezés a törvény alapján és keretei között tényleg megtörtént, ami már feltételez egy olyan bíráskodási eszményt, amely alapján a jogszolgáltatás meg is valósul. Azaz a – Kelsen szándéka szerint – kizárólag jogi normákból álló rendszer a ténylegesen megvalósult döntéseken alapul. Az elméletnek ezt a jellegzetességét nevezte Horváth Barna „lappangó jogszociológiának”. Ezt a „skolasztikus” jogfelfogást, mely a tény és az érték merev szembeállításán alapul, értelmezte újra Horváth Barna jogelmélete, illetve Radbruch jogfilozófiája, igazolva azt, hogy e merev szembeállításnak a feloldására illetve enyhítésére maguk az újkantiánusok is törekedtek. Másik

lényeges különbség, hogy mind Radbruch mind Horváth a tudományosság más felfogását képviselték, mint Kelsen, nyitottabbak voltak arra, hogy a jogról való gondolkodást egy gyakorlati filozófiai mederbe tereljék. 106 SÓLYOM PÉTER: A JOGI HERMENEUTIKA MINT JOGFILOZÓFIA Ami a szinoptikus elméletet a hermeneutikai szemlélethez közel hozza az az, hogy a jogot mint tevékenységet, cselekvést gondolta el. „A jog nem merő tétel (norma) és nem is merő tény (faktum), hanem a kettő kapcsolata, elvont magatartásminta és ennek megfelelő tényleges magatartás.”32 A jog, a Tiszta Jogtanban megfogalmazottakkal szemben, nála a jogi norma és az általa szabályozni kívánt élethelyzetek (tények, valóság) egyenrangú kettőse, kölcsönös egymásra hatása, nem pedig aszimmetrikus kapcsolata. „A jog nem ismerettárgy, hanem normáknak és tényeknek bizonyos séma szerinti folytonos és kölcsönös egymásra vonatkozásában álló szemléletmód, és

ennek társadalmi objektivációja.”33 A jog olyan szemléletmód, eszme, melyhez szorosan kapcsolódnak a helyességét meghatározó elvek – ám ezek az elvek nem abszolútak. A jognak ez a relativista szemlélete Radbruch jogfilozófiájához közelíti a szinoptikus módszert. Radbruch szerint a jogfilozófia a jog értékelő szemlélete, s ennek a jogértékelő szemléletnek két lényegi ismertetőjegye van: a módszerdualizmus, melyen a szinoptikus módszer is alapul, és a relativizmus.34 Az értékszemlélet s a létszemlélet önálló, önmagukba zárt körökként fekszenek egymás mellett. Az értékelések (Sollen) nem alapozhatóak a lét-tényekre (Sein), ezeket a legyen-tételeket (Sollen) csak más legyen-tételek alapozhatják meg. Ezek a végső legyen-tételek, értékek, bebizonyíthatatlanok nem a megismerésre, hanem csupán a hitvallásra tartoznak35 A jogfilozófia ezeknek a lehetséges, és egymással vitában álló értékeknek, világnézeteknek a

rendszeres kidolgozására törekszik. Ennek során a jogfilozófia minden értékítélet helyességét csak egy meghatározott felsőbb értékítélethez viszonyítva, egy meghatározott érték- és világszemlélet keretében dönti el, és nem vizsgálja sem az értékítélet, sem az érték- és világszemlélet helyességét. Ezt a merev különbségtételt oldja egy kicsit későbbi írásaiban, melyek szerint: „Minden egyes Sollen egy bizonyos anyagra irányul és ezért azon keresztül meg is határozódik”36 A jogeszmék az életviszonyok „gyakorlatában” fejeződnek ki, belső lényegükre vonatkozóan kell tekintettel lenniük az életviszonyok sajátosságaira. A radbruch-i jogfogalmat három jogeszme határozza meg: az igazságosság, célszerűség és a jogbiztonság. Az igazságosság vagy osztó igazságosság lényege az egyenlőség Azonban a célszerűség követelménye szembekerülhet az igazságosságéval, mely egyben viszonylagosságot is hordoz,

mely a materiális és az idealisztikus érték közötti választást jelentheti. Ez a relativizmus azonban nem torkolhat az együttélést lehetetlenné tevő állapotba, ezért a széthúzó erőket egy magasabb rendnek kell összefognia, a jogbiztonságnak. A három alapérték ellentétes elvárásokat fogalmazhat meg, ennek ellenére együttesen határozzák meg a jogot, igaz koronként és helyenként eltérő hangsúllyal.37 Ez a relativizmus a módszerdualizmusból következik úgy, hogy közben elbizonytalanítja azt Radbruch háború utáni írásaiban a jogbiztonság elé kerülve az igazságosság válik az elsődleges alapértékké. Radbruch már a Jogfilozófiában is hangsúlyozza, hogy „a jog csak az értékorientált viselkedés keretei között érthető meg, lehet igazságtalan, de csak azért lehet jog, mert az igazságos jog jellegét hordozza. Ahogy a pozitivitás hozzátartozik a helyes jog fogalmához, éppúgy feladata a pozitív jognak is, hogy

tartalmilag helyes legyen.”38 Ez a jogfogalom nem pozitivista, mert jogi minősége csak az olyan normának lehet, amelyik az igazságossághoz igazodik.39 Másrészt nem természetjogi, mert a helyes jog nem rendelkezik egy abszolút jogi értékkel, csak megközelítőleg 107 JOGBÖLCSELET tudja meghatározni, hogy mi a helyes jog.40 A jog tehát sem egyik, sem másik, hanem a két ellentmondásos jogeszme közötti mozgás.41 Kaufmann Radbruch jogfilozófiájának ilyen értelmezésével elutasítja azt az álláspontot, hogy Radbruch gondolkodásában a háború után fordulat következett volna be. Szerinte nincs törés vagy fordulat gondolkodásában, inkább hangsúlyeltolódásról lehet beszélni, amit ez a felfogás eleve lehetségesnek tart. Horváth Barna szinoptikus elméletében az elvek, ahogy már említettük, szintén nem abszolútak, relativitásuk szintén abból ered, hogy az mindig egy bizonyos perspektívához kötöttek. Ugyanis a jogi norma és a

valóság kapcsolata, egymásra vonatkoztatása csak az alanyon keresztül történhet meg: „a valóság csak az alanyon keresztül hordozza az értéket, az érték csak az alanyon keresztül függeszkedik a valóságra”42 Az alany az, aki az ismeretet többé vagy kevésbé adekváttá teszi, a tény és az érték csak az alanyon keresztül közelít egymáshoz. A ténynek és az értéknek ez a szinoptikus (együttnéző) távlata vezet döntésre. Azonban az ítélő alany egyedi perspektívája – természetéből adódóan – az általánost nem lehet képes a maga teljességében közvetíteni Tehát az így megteremtődött kapcsolat, ismeret csak részleges lehet, a jogi norma és a valóság csak többé vagy kevésbé kapcsolódhatnak össze. Azaz a jog egy olyan „gondolati képződmény, mely a természet és a norma metszéspontja, amely átfogja a tényállásokat és a jogi normákat, jogi valóságból és jogi értékből áll, s a természet és a norma

együttgondolásából keletkezik.”43 3. A DOLOG TERMÉSZETÉRŐL ÉS A DOLGOK NYELVÉRŐL A dolog természetének fogalma szorosan kapcsolódik a jog valóságot és jogeszmét „együttnéző” távlatához. „A dolog természete a jelszava mindazoknak, akik azon fáradoznak, hogy enyhüljenek a Sein és a Sollen, a valóság és érték éles dualizmusai”44 A fogalom szorosan kötődik azokhoz az újkantiánus törekvésekhez is, melyek a dolog természete fogalmában, a mindig bizonytalan és relatív eszmék világából a valós tények szilárd talaját érzik meg. S így tulajdonképpen továbbra is módszerdualizmus foglyai maradnak. Így lehet érteni a dolog természetének dernburgi meghatározását is: „Az életviszonyok többé vagy kevésbé fejletten magukban hordozzák mércéjüket és rendszerüket. Ezt a dolgokban lakozó rendet nevezzük a dolog természetének. A gondolkodó jogásznak erre kell visszamennie, ha a tételes jogszabály hiányzik,

kiegészítésre szorul, vagy nem világos.”45 A dolog természetének ez a jogkiegészítő, joghézagokat kitöltő, a jogalkalmazásban segítséget nyújtó felfogása az objektivitást, a fennálló életviszonyok „visszatükröződését” várja el a fogalomtól, melynek segítségével a bizonytalanságok megszüntethetők, a jogbiztonság visszaállítható. Elfedi azt, hogy a dolog természete tulajdonképpen létmegállapítás és értékítélet összekapcsolódása, egy életviszony jogeszmére vonatkoztatott értelme, az az értelem, amely egy tényleges életviszonyhoz járul.46 A „dolog”, amelyre gondolunk, az a szubsztrátum, matéria, anyag, amelyet a jognak meg kell formálnia. Ez az „anyag” egyrészt az emberek együttélése, a társadalmon belüli életviszonyok és életrendek összessége „A dolgok és az ember kézzelfogható viszonya az alapja az egyre inkább szellemivé váló olyan fogalmaknak, mint birlalat, őrizet, birtok, birtoklás és

tulajdon, valamint ezen fogalmak jogi értékelésének is a polgári és a 108 SÓLYOM PÉTER: A JOGI HERMENEUTIKA MINT JOGFILOZÓFIA büntetőjog terén.”47 A dolog (Sache) fogalmának csak egy részét teszik ki a természeti tények, a jog anyaga fogalmilag sokrétűen előformált valóság. A jogviszonyok előzetes formái, a szokás, a hagyomány különböző módjai révén már adottak. Radbruch szerint a jog anyagát alkotják: a természeti tények, a jogviszonyok előzetes formái, a jogilag szabályozott életviszonyok, sőt az elmúlt jog is, nemcsak az ideiglenes szabályokban, hanem a szerzett jogokban is, tehát a fennálló jogállapot dolognak tekinthető.48 A dolog fogalmának ilyen árnyalásával megmutatkozik az, hogy a „tények világába” beletartoznak az emberi közösségek szokásai, hagyományai, sőt előzetes ítéletei is Az már nehezebb kérdés, hogy az így körülírt dolgoknak milyen a természete. Egy következetes neokantiánus azt

mondhatná, hogy a dolog természetét „csak valami eszményi dolog képszerű megjelenítéseként foghatjuk fel”. Radbruch szerint egy dolog jogi értelme azt jelenti, hogy az életviszony teljességéből meghatározott szempont szerint kiválasztunk bizonyos jellemzőket, „az így nyert jogi jellemzőket egy jogeszme vezérlete alatt egységes értelmi szerkezetbe fogják össze, amely többnyire egy teleologikus szerkezet, azaz jogi célok és eszközök összessége. Valamely életviszony így jogintézménnyé alakul át, egy ideáltípus alakját ölti magára”49 Ezután viszont ebből a jogintézményből indulnak ki, ebből fejtik ki a különböző szabályokat, a konstrukció helyességét pedig a levezett szabályok hézag- és ellentmondás-mentessége mutatja meg Így a dolog természete egy szigorú racionális módszer eredménye.50 Ebben a felfogásban összekapcsolódik a jogbiztonság eszméje az objektivizmus követelményeivel, s így a dolog

természetének egy tetszetős pozitivista magyarázatát kínálna, ha Radbruch nem tenné hozzá még azt, hogy minden jogeszme lényegének megfelelően a jogi anyag érdekében és által, vagyis a dolog természetén keresztül kerül meghatározásra, illetve, hogy nem függetlenedhet az így létrejött konstrukció a történeti meghatározottságoktól.51 A két utóbbi jellemző viszont feszültségbe kerül a dolog természetének racionális-logikai magyarázatával. A dolog természetének ezen ellentmondásaiból vezető kiút Gadamer szerint a nyelv útja.52 A nyelv az, ami összeköti a tudatot és a valóságot. A dolog természetének fogalma fenntartja a dualizmust, amelyben a szubjektum és az akarat van egyik oldalon és a létező dolgok maguk a másikon. A Gadamer kínálta megoldás e kettőnek a feloldódása nyelvben, a dolgok nyelvében. A dolog természete és a dolgok nyelve bár ugyanannak tűnnek, de még sem ugyanazok. Nem ugyanaz valamit a vélekedések

szubjektivitásának és az akarat önkényességének határaiból megtapasztalni vagy az ideiglenesen összetartozó létezőként nyelv által feltárható világot elgondolni.53 Ha a dolog természetéről úgy gondolkodunk mint a dolgok nyelvéről, melynek a tapasztalat végességének felismerése is része, akkor a formális-racionális, tekhné jellegű tudáseszményt egy másik tudásformával kell felváltani. 4. A PHRONÉSZISZ ÉS A JOG CSELEKVÉS JELLEGE Ez a másik tudásforma pedig a phronészisz. „HG Gadamer hermeneutikáról alkotott elképzelésének legnagyobb horderejű belátása, hogy maga a hermeneutikai filozófia, a legáltalánosabban értve, megalapozza és igényli önmegértés és „praxisz” összekapcsolását, tehát hogy célja nem egy, a szellemtudományok területén alkalmazandó tekhnének, hanem az emberlétről alkotott új felfogásnak a kialakítása.”54 Az értelmezést mint az ítélet aktusát, a phronészisz arisztotelészi

gyakorlati erényének gyakorlati döntését fogja 109 JOGBÖLCSELET fel. E fogalom újraértelmezésével igyekezett megszabadulni a racionalitás leszűkített felfogásától.55 Az etika és a racionalitás ilyen szoros kapcsolatba állítása viszont nem jelenti azt, hogy ez a gyakorlati filozófia puszta erkölcsfilozófia lenne, bár az kétségtelen, hogy a jogi tevékenység döntően a morális cselekvések területén jelenik meg. Itt válik fontossá az, hogy Gadamer nem kizárólag az arisztotelészi etikára alapozta hermeneutikáját, hanem megkísérelte a platóni és az arisztotelészi (gyakorlati) filozófiát egymáshoz közelíteni.56 „Platónnál az areté nem más, mint öntudás, önértés: phronészisz Arisztotelész etikája alapjában véve átveszi, s fogalmilag megformálja, tagoltabbá teszi a Platónnál is megragadható irányokat Amikor tehát Gadamer erkölcsről beszél, akkor az egy tágabb ontológiai kontextusban értendő: az ember-léthez

hozzátartozik az önmegértés, és ennek voltaképpeni közege az „erkölcsi” önmegértés, ami nem a szűken vett „ morál” területén, hanem a gyakorlati-társadalmi cselekvés közegében megy végbe.”57 S ez jogfilozófiai relevanciáját akkor nyeri el igazán, ha figyelembe vesszük, hogy Arisztotelész szerint a bíró tudása is a phronészisz egy formája, dikasztiké phronészisz58 Arisztotelész szerint azt, hogy mi a helyes, a törvények fogalmazzák meg, ám a törvények szükségszerűen általánosak. „A törvény mindig csak általános érvényű, viszont bizonyos dolgokban általános érvénnyel nem lehet helyesen intézkedni. Oly esetekben tehát, mikor mégis okvetlenül általános érvénnyel kell intézkedni, a törvény mindig a nagy átlagot veszi, de amellett nagyon jól tudja, hogy ebben az eljárásban hiba van. S mindamellett ez jól van így, mert a hiba nem a törvényben van, sőt nem is a törvényhozásban, hanem a tárgy

természetében, hiszen az emberi cselekvések tárgya eleve ilyen természetű.”59 A törvények ilyen természetéből fakad a méltányosság szükségessége. „A méltányos dolog, minthogy bizonyos igazságos dolognál jobb, természetesen maga is igazságos; másodszor pedig, nem olyan értelemben jobb az igazságosnál, mintha másnemű dolog volna. Az igazságos és a méltányos tehát azonos, csakhogy, bár mind a kettő erkölcsös, mégis többet ér a méltányosság. A nehézséget az okozza, hogy a méltányos dolog igazságos ugyan, de nem a törvény szerinti értelemben, hanem úgy, hogy mintegy kiigazítása a törvény szerinti igazságos dolognak Tehát a méltányosság lényege: a törvényt helyesbíti ott, ahol abban az általánosítás miatt hézag mutatkozikMert ami határozatlan, annak a mérővesszője is határozatlan, mint az ún. lesbosi építészetben az ólom mérővessző: ez a kőtömbök alakjához idomul, s nem marad meg változatlan

formában.”60 Arisztotelész szerint a törvény szükségképp feszültségben áll a cselekvés konkrétságával, amennyiben általános, és ezért a gyakorlati valóságot a maga teljes konkréciójában nem képes magában foglalni. A „hiányosság” az emberi cselekvések természetéből adódik, ezért az nem fogyatékosság, hogy a törvény a konkrét helyzetekben rá van szorulva a bíró méltányosságon alapuló kiegészítésére. Annak, hogy a bíró tudását phronészisznek tekintjük, itt mutatkozik meg a jelentősége. Nemcsak az épp felmerülő körülmények közötti megfelelő döntés tudása, hanem tevékenységének, cselekedeteinek, létének végességének és korlátozottságának is „Az ember munkáját valamiféle életnek kell tekintenünk, és pedig a lélek értelmes tevékenységének és cselekvésének; az emberi értelemben vett jó nem más, mint a léleknek erény szerinti cselekvése”61 Ebben az értelemben törekedett Gadamer is a

hermeneutika egységének, a subtilitas inteligendi (megértés), subtilitas explicandi (kifejtés) és subtilitas applicandi (alkalmazás) egységének visszaállítására.62 110 SÓLYOM PÉTER: A JOGI HERMENEUTIKA MINT JOGFILOZÓFIA 5. EXKURZUS: AZ ELMÉLETI JOGHÉZAGRÓL A jognak ehhez a cselekvésként való felfogásához kapcsolódik a szinoptikus módszer, mikor azt állítja, hogy tény és érték, valóság és jogi norma többé-kevésbé szoros kapcsolódásából az következik, hogy a jognak soha sincs véglegesen kész értelme, hanem mindig értelmezésre szorul. Horváth Barna ezt az elméleti értelemben vett joghézag fogalmával írja körül. Az elméleti joghézag a jogtétel és a jogeset között nyitva álló logikai űr, amely az általánost a különöstől, az absztraktot a konkréttől elválasztja.63 Ez a joghézag mindig fennáll, akkor is, amikor a legcsekélyebb nehézséget sem okoz, amikor senki sem veszi észre. A joghézag fennállását a

jogi szillogizmus elemzésével bizonyítja „Abból, hogy a lopás büntetendő, még nem következik, hogy Péter büntetendő. Az, hogy Péter lopott, ugyancsak nem következik abból, hogy a lopás büntetendő. A konklúzió csak a két premisszából együtt következik, ámde a jogtétel csupán az egyiket – a propositio maior-t – tartalmazza”.64 A másik premisszához logikai módszerrel nem juthatunk el, hanem meg kell állapítani, hogy a jogtételben körülírt tényállás mennyiben fedi a reális tényállást, ez az eljárás a szubszumció. A jogtétel jogesetre alkalmazásakor a jogból még hiányzik a második premissza Az elméleti joghézag tulajdonképpen ez a második premissza Ez pedig azt jelenti, hogy az általános és a különös közötti feszültség nem oldható meg logikai eszközökkel, hanem csak az „ábrázoló és teremtő” értelmező cselekvés útján jöhet létre kapcsolat közöttük. Gadamer szerint a törvény és cselekvés,

általános és különös között fennálló feszültség a jogi hermeneutika tulajdonképpeni helye. Valamely konkrét individualitásban vett dolgot megítélni úgy, ahogy a cselekvésszituáció kívánja, szűken értve mindig egy különleges esetet megítélése. Ez pedig azt jelenti, hogy az eset megítélése nem egyszerűen alkalmazza az általános mércét, mely szerint történik, hanem maga is meghatározza, kiegészíti és helyesbíti, bizonyítva ezzel azt, hogy az alkalmazás nem utólagos és esetleges része a megértésnek, hanem eleve és egészében meghatározója.65 Bár e dolgozat a szinoptikus módszer és a hermeneutikai szemlélet párhuzamos vonásainak kiemelésére törekszik, nem tekinthetünk el attól a döntő különbségtől, hogy a szinoptikus elmélet a jog történetiségét az eset egyediségére korlátozza. Az egyediséggel az általános törvényszerűséget állítja szembe, melynek kölcsönhatásaiból nem tudja a történetiség

termékeny értelmezését adni; csak az általános és a különös viszonyára koncentrál.66 A hermeneutika viszont olyan történeti szemlélet, mely szerint a megértést nem a szubjektivitás viselkedéseként kell elgondolni, hanem egy hagyománytörténésbe való belépésként, amikor is folyamatos közvetítés megy végbe múlt és jövő, általános és konkrét között. A fent kifejtettek ellenére meggyőződésem, hogy nem vakmerőség a szinoptikus felfogást egyfajta olyan „hermeneutikai” módszerként értelmezni, amely nem a klasszikus hermeneutikai hagyományokon fejlődött ki, hanem az újkantiánus (Lask, Rickert, Verdross, Kelsen stb.), illetve a pragmatikus-empirikus szemléletmód (Pound, amerikai realizmus, pszichologizmus stb.) egymásra vonatkoztatásában Ebből alakult ki ez a sajátos, történetietlen, de érzékeny „hermeneutika”. 111 JOGBÖLCSELET 6. NORMATÍV ÉS TÖRTÉNETI ÉRTELMEZÉS KÜLÖNBSÉGE ÉS A HERMENEUTIKA EGYSÉGE

Emilio Betti az idealista történelemfilozófia és a klasszikus hermeneutika hagyományaiból kiindulva próbálta meg a szellemtudományok általános értelmezéselméletét megalkotni. A megértés szerinte egy hárompólusú folyamat Egyik pólusán az értelmező élő és gondolkodó szelleme helyezkedik el, a másik végponton pedig egy olyan szellemiség, amely reprezentatív formákban tárgyiasult. E két pólus között nincs semmilyen kapcsolat, az értelmező szubjektum csak a szellemiség reprezentatív formáit ismeri fel objektumként Az értelmező feladata tulajdonképpen az alkotó folyamat megfordítása, a szelleme tárgyiasult formákon keresztül történő felismerése, azaz „retrospektív módon kell végigjárnia a fogalom megszületésének útját, és saját magában kell azt újra végiggondolnia”.67 Ennek a Schleiermacher divinatórikus hermeneutikáját újraértelmező módszernek a nehézsége Betti szerint abban áll, hogy az eredeti, alkotó

szubjektivitásnak az értelmező másikba történő átvitele megfeleljen az objektivitás követelményének – az értelmező másik szubjektivitásán keresztül is. A két, egymásnak ellentmondó törekvés egyidejű érvényre juttatása az értelmezés. Betti az értelmezés elméletét a jogtudományra vonatkoztatva két jogértelmezési módszert különböztet meg, a történeti és a normatív jogértelmezést. A történeti jogértelmezés a felismerésen alapuló értelmezési módok egyike, amely a norma értelmének rekonstruálására törekszik, annak eredeti integritásában, teljességében. Felfogása szerint a természeti és társadalmi világ között alapvető különbség van az emberi megismerés szempontjából, az utóbbi esetében megismerésünk teljes lehet, mégpedig azért, mert a társadalmi világ ember alkotta világ, s így rekonstruálhatjuk az alkotó szubjektum élettapasztalatát.68 Ezen alapult a fentebb leírt általános értelmezési

elmélete is, de ez az idealisztikus vonás jellemzi a történelem megértéséről alkotott elképzelését is, amelynek elsősorban feltáró, a már meglévőt felismerő, csak a múltra irányuló jellegét hangsúlyozza. Nem tudta elfogadni Gadamernek azt a törekvését, amely a jogászi, normatív megértés, az applikációt és értelmezést egyaránt magába foglaló modelljét a történeti jogértelmezésre is kiterjeszti. A normatív jogértelmezésnek ez a gadameri modellje nem elégszik meg a norma értelmének felidézésével, e modell szerint a norma „életét és erejét” használata során nyeri el, a jelen jogi struktúrájában, amelyhez tartozik. Gadamer azt vizsgálta, hogyan végzi el egy és ugyanazon törvényszöveg normatív és történeti értelmezését a jogász és jogtörténész. „Azokat az eseteket kell megvizsgálni, amikor a jogi és a történeti hermeneutika ugyanazzal a tárggyal foglalkozik”69 Ezzel a Thibaut és Savigny-féle

történeti szituációt idézte fel, amikor is a jogászi és jogtörténészi szerep összefonódása a még hatályos római jog értelmezésével kapcsolatban nagyon is létező probléma volt.70 Thibaut szerint az elemzés igazi helye ott van, ahol a törvényhozó nem megfelelő szóhasználattal, vagy nem igazi szándéka szerint alkotja meg a törvényt, és ami ebből sikeredik, az kétértelmű vagy félreérthető. Két értelmezési módot különböztet meg, a logikai és a grammatikai interpretációt. A logikai értelmezés tárgya a törvényhozó szándékának illetve a törvény értelmének vizsgálata (normatív értelmezés) A grammatikai értelmezés a szavak értelmét vizsgálja, itt már szerepet játszanak a bizonytalannak, illogikusnak, előítéletesnek minősíthető elemek is. A grammatikai értelmezés történeti 112 SÓLYOM PÉTER: A JOGI HERMENEUTIKA MINT JOGFILOZÓFIA értelmezés is, ugyanis egészében a történelemre támaszkodik.71 Az a

tény, hogy a németek számára a római jog hatályos jog volt, a jogászok számára kötelezővé tette a történelem ismeretét. „Ha nem értjük a nyelvet, azt a történelmi értelmet, amit pl a rómaiak jogi szövegeikben értettek, nem lehetünk képesek a jog megértésére.”72 S e két értelmezésmód, a logikai és grammatikai egyidejűleg és együttesen érvényesül. Savigny a történelemnek más jelentőséget tulajdonított, mikor a történelmi hagyomány és a jogi dogmatikai rendszer összeegyeztetésére tett kísérletet. A törvényi szabályt – szerinte – nem kizárólag magából a törvényből kell megérteni, hanem az egész jogintézmény szemléletéből, amire maga a törvényhozó is tekintettel volt, amikor a törvény szövegét megállapította. Az értelmezés négy elemét fogadja el, a grammatikait, a logikait, a történetit és a szisztematikust, amelyek nem az értelmezés fajtái, hanem együttesen ható különböző

tevékenységek. Míg Thibaut a megértő kor jelentőségét hangsúlyozza a római jog értelmezésénél, addig Savigny a római jogi törvények illetve elsősorban a jogintézmények eredeti értelmét kívánja rekonstruálni, figyelmen kívül hagyva az eredeti és a jelenlegi jogi értelme közötti különbséget. Amikor Gadamer azt írja: „elégtelennek tartanám, ha a jogtörténész feladatát úgy írnánk le, hogy akkor teszi a magáét, amikor rekonstruálja a törvényformula eredeti értelemtartalmát; a jogászról viszont azt mondanánk, hogy neki ezt az értelemtartalmat még az élet jelenlegi aktualitásával is összhangba kell hoznia”,73 Betti két jogértelmezés típusának, a történetinek és a normatívnak a különbségét kérdőjelezi meg. Kritikája elsősorban Savigny történelemfelfogása ellen irányul, melynek Betti történeti jogértelmezése is örököse.74 Betti objektivizmusából fakadóan elutasítja az előzetes megértés fogalmát.

„Az ilyesféle eljárások nyilvánvalóan nem alkalmasak arra, hogy feltárják számunkra a történeti igazságot: ellenkezőleg, a szubjektív önkénynek nyitnak ajtót-kaput, s azzal a veszéllyel járnak, hogy a történeti igazságot elfedik, illetve megváltoztatják, s ha akaratlanul is, de eltorzítják.”75 Gadamer szerint viszont, „amennyiben a történeti megértés voltaképpeni tárgyát nem események képezik, hanem azok jelentősége alkotja, akkor az ilyen megértést nyilvánvalóan helytelenül írjuk le, ha egy magában véve létező tárgyról s a szubjektum által való megközelítésről beszélünk. A történeti megértésben valójában már mindig benne van, hogy a ránk szálló hagyomány beleszól a jelenbe, s ebben a közvetítésben – sőt mi több: ilyen közvetítésként – kell megérteni A jogi hermeneutika esete nem különleges eset, hanem alkalmas arra, hogy a történeti hermeneutika problémájának visszaadja teljes terjedelmét,

s ezzel helyreállítsa a hermeneutikai probléma régi egységét.”76 III. AZ ELŐZETES MEGÉRTÉSRŐL ÉS A HERMENEUTIKAI KÖRRŐL A teológiai, filológiai és a jogi hermeneutika az újrafelfedezésről szólt, olyan hagyományok újrafelfedezéséről, amelyek nem voltak teljesen ismeretlenek, de értelmük idegenné és hozzáférhetetlenné vált. Ahogy a klasszikus irodalom mindig jelen volt ugyan, de teljesen a keresztény világhoz igazítva, s hasonlóképp a Biblia is az egyház olvasott szent könyve volt, de értelmezését az egyház dogmatikai hagyománya határozta meg.77 A római jog is tovább élt a vulgárjogban és a kánonjogban, mégis csak a Digesta XI. 113 JOGBÖLCSELET századi újrafelfedezése, a gazdasági-társadalmi fejlődés illetve a római birodalmi eszme újraéledése tette lehetővé a iustinianusi törvények teljes egészében hatályos joggá tételét.78 Mindhárom hagyomány esetében idegen nyelvekről, s nem a latin középkor

tudósainak közös nyelvéről volt szó, ezért a hagyomány tanulmányozása, melyet eredeti alakjában akartak visszanyerni, szükségessé tette a görög és a héber nyelv elsajátítását, valamint a latin megtisztítását, hogy a szó szerinti értelmet megtalálják. A hermeneutika ezeken az írásos hagyományokon, a rögzítés, fennmaradás és időbeli távolság által idegenné vált hagyományokon bontakozott ki.79 A hagyományt megtestesítő írások szó szerinti értelme azonban nem mindig volt egyértelműen érthető. A helyes értelmet ilyen esetben az antik retorikából vett elv segítségével határozták meg A részek megértését az egész irányítja s megfordítva: az egész csak a részek megértéséből érthető meg. A résznek és az egésznek ezt a körszerű viszonyát tették a szövegértelmezés általános alapelvévé, miszerint a szöveg minden részletét a contextustól, az összefüggéstől, s az egész egységes értelméből, a

scopusból kell megérteni. Ennek az elvnek a használata azon a dogmatikus előfeltevésen nyugodott, hogy a Digesta és a Szentírás egységes egész.80 A „történelmi ész” megjelenésével azonban ezek az alapelvek kérdésessé váltak. A jogi módszertan kiegészült a történeti és a filológiai szemlélettel, a CIC történetietlen vizsgálatát felváltotta a történeti kritika. A kor jogászai számára egyre nyilvánvalóbbá vált, hogy Iustinianus gyűjteménye nem egységes és nem azonosítható egy az egyben a római joggal.81 Az addig uralkodó absztrakt interpretáció helyett a római jogi szövegek eredeti, történeti értelmét törekedtek feltárni, összevetve mindazzal, amit az antik világról tudtak. Hasonló folyamat játszódott le a teológiai és a filológiai hermeneutikában is Az egész összefüggéséből történő megértés elve megkövetelte a dokumentumok viszszahelyezését abba az életösszefüggésbe, amelybe tartoznak, s ezt az

elvet kiterjesztették annak a történeti valóságnak az egészére, amelyhez az egyes történeti dokumentumok köthetők.82 Ezeknek a történeti, filológiai módszereknek a bírálataként jelent meg az individualista hermeneutika. Schleiermachernél a grammatikai értelmezés mellett a pszichológiai értelmezés játszott nagy szerepet. A pszichológiai interpretáció egy divinatórikus magatartás, belehelyezkedés az alkotó lelki alkatába, ami a művet létrehozó „belső folyamat” felfogása, a teremtő aktus megismétlése. „Belehelyezkedünk a gondolat létrehozásának abba az állapotába, melyben a szerző a mondott új nyelvi jelenséget megalkotta, s feltárjuk, hogy számára eleven módon kínálkozó nyelvi készletet a pillanat szükséglete miért éppen így, s nem másként alakította.”83 A rész és az egész körszerű viszonyát a pszichológiai megértésre alkalmazta, mely szerint minden gondolatképződményt életmozzanatként kell megérteni

egy ember teljes összefüggésében. Ez a körszerű viszony, amelyben az egészt elgondoljuk, azáltal válik explicit megértéssé, hogy a részek, melyeket az egész határoz meg, szintén meghatározzák az egészt, így a megértés helyességének mindenkori kritériuma az, hogy valamennyi rész összhangban legyen az egésszel. Az ilyen összhang hiánya azt jelenti, hogy a megértés kudarcot vallott. Heidegger számára a kör nem a rész-egész viszonyra épült, hanem az előzetes megértés előrenyúló mozgása határozta meg a szöveg megértését. „Az értelmezés mindenkor előretekintésen alapul, ami az előzetesen szándékolthoz egy meghatározott értelmezhetőség felől „nyúl hozzá” Az előzetesen szándékolt és „előretekintően célbavett” megértett az értelmezés által válik fogalmilag megragadhatóvá.”84 A megértés csak úgy 114 SÓLYOM PÉTER: A JOGI HERMENEUTIKA MINT JOGFILOZÓFIA lehetséges, ha a megértő játékba hozza a

saját előfeltevéseit, előítéleteit. A megértés egy olyan, immanencián túli, előzetes vélemény alapján történik, melyben a megértendő egyben segít kiváltani, sőt létrehozni ezt az előzetes megértést, és utólag érvényesnek vagy érvénytelennek minősít bizonyos előzetes elvárásokat. Az így elgondolt megértés az előítélet felvilágosodás előtti értelméből fakad, amelyből hiányzik a később ránehezedett negatív hangsúly. „Az előítélet magában véve olyan ítélet, melyet az összes tárgyilag meghatározó mozzanat végérvényes ellenőrzése előtt hozunk.”85 Nem hamis, hanem előzetes és bizonytalan Tudatában kell lennünk saját elfogultságunknak, hogy maga a szöveg megmutatkozzék a maga másságában, s ezzel lehetővé váljék számára, hogy tárgyi igazságát kijátszhassa a mi előzetes véleményünkkel szemben. A hermeneutikai körnek ez a felfogása a hagyomány mozgásának és az értelmező mozgásának az

egymásba játszása. „A megértésnek ez a köre nem egyszerű kör, amelyen bármely tetszőleges megismerésmód mozog, hanem magának a jelenvalólétnek az egzisztenciális elő-struktúráját fejezi ki.”86 A megértés a jelenvaló lét létmódja, amennyiben lenni tudás és lehetőség. Nem módszer, hanem az emberi élet létjellemzője87 Ez a megértésfogalom szorosan kötődik a hatástörténet elvéhez. Ez utóbbi szerint minden megértés előzetes hatások történeti folyamatába illeszkedik, a tradíció előzetes hatásai történeti megelőzöttségbe állítanak minden állítást. A hatástörténeti tudat olyan megértési tevékenység, amely a hatástörténet megkerülhetetlen működésének tudatában történik. Ezt a működést mindig meghatározza a szituáció, az az éppen ott lévő hagyomány, amelyben a megértés benne áll. A szituáció a megértés történeti létét jelzi, s a kérdések keretét, korlátait jelöli ki. A

hatástörténeti tudat másik meghatározó eleme a szituációból nyíló horizont, „az a látókör, amely mindent átfog és körülzár, ami egy pontból látható.”88 Ebből következik, hogy a megértés folyamatában két horizonttal kell számolnunk, a megértendő (egykor volt) horizontjával, illetve az értelmező saját (jelenlévő) horizontjával. A megértés feltétele a horizontok összeolvadása A megértésnek ez az elgondolása kötődik a nyelv ontologikus, s egyben univerzalisztikus felfogásához: „ahogy a dolgok (Dinge), világtapasztalatunknak ezek az alkalmasság és jelentőség révén konstituált egységei megszólalnak, úgy szólaltatjuk meg újból a ránk szálló hagyományt is, amikor megértjük értelmezzük. Ennek a megszólalásnak a nyelvisége azonos az emberi világtapasztalat nyelviségével”89 A nyelv médiuma az, amely a létező egészére vonatkoztatva, az ember véges-történeti lényegét önmagával és a világgal

közvetíti Nem azért véges, mert az emberi nyelvek felépítése különböző, hanem azért, mert minden nyelv képződik, ahogy megszólaltatja világtapasztalatát. A nyelv nem eszköz, hanem egy mindent átfogó jelenség, folyamat, mely nemcsak a jelenben áll rendelkezésünkre, hanem visszafolyik a múltba, és előrevisz a jövőbe. A nyelvi látás világlátás. „[A nyelv] egészen sajátosan áll szemben egy végtelen és valóban határtalan területtel, minden elgondolhatónak az összességével. Ezért véges eszközök végtelen használatára kényszerül, s erre a gondolatok és a nyelv azonosságot teremtő ereje révén képes.”90 Humboldt ismerte fel, hogy az élő beszédtevékenység, a nyelvi energia a nyelv lényege. A nyelv nem csupán azoknak a felszereléseknek az egyike, amelyekkel a világban lévő ember rendelkezik, hanem rajta alapul és benne mutatkozik meg, hogy az embereknek egyáltalán világuk van. A nyelv eredeti volta egyúttal az emberi

világban-lét eredeti 115 JOGBÖLCSELET nyelviségét jelenti. Világtapasztalatunk nyelvisége mindent megelőz, amit létezőként ismerünk meg és létezőként mondunk. A nyelvben válik láthatóvá az, ami minden egyes egyén tudatán túl, valóban van.91 Nemcsak a maradandónak, hanem még a dolgok változásának is a nyelvi történés a színhelye A nyelv történés jellege a fogalomalkotás folyamatában ragadható meg leginkább. „A beszélés, még ha tartalmazza is a mindenkori gondolt alárendelését egy előre adott szójelentés általánosságának, nem gondolható el ilyen szubszumáló aktusok kombinációjaként, melyek révén a mindenkori különöst egy általános fogalom alá rendeljük. Aki beszél – tehát általános szójelentéseket használ –, az olyannyira valamely tárgyi szemlélet különösségére irányul, hogy minden, amit mond, részesedik a körülmények különösségéből, melyekre a beszélő gondol.”92 Az ilyen módon

kifejezett hasonlóság távol áll a nembeli általánosságtól és az osztályozó fogalomalkotástól, az átvitelnek nemcsak logikai funkciója van, hanem magának a nyelvnek a metaforikussága fejeződik ki benne. IV. AZ ANALÓGIA ÉS A JOG ONTOLÓGIAI MEGALAPOZÁSA Ha elfogadjuk, hogy valóságot a nyelv által tudjuk megtapasztalni, vagyis a világ a nyelvben válik láthatóvá, akkor a jog természetére vonatkozó kérdések tulajdonképpen a nyelvi történés jellegzetességére kérdeznek rá. Fejtegetésünk elején megállapítottuk, hogy a jog tényállás és norma kapcsolata. A jog ilyen megközelítésének újdonsága abban rejlett, hogy a jogszabályokon kívül a szabályozandó élettényállást is a fogalom részévé tette. Ahhoz, hogy megtudjuk határozni, hogyan jön létre e kapcsolat során a jog, illetve milyen a természete, a mindezen kérdések végiggondolását lehetővé tevő nyelv sajátosságait kell megvizsgálnunk. A jogi nyelv pontosságra,

világosságra és érthetőségre törekszik a jogbiztonság elvéből eredő követelményeknek megfelelően, ebből következően a jelenségeket pontosan körülhatároló fogalmak alkotására van ítélve. Gadamer szerint, mint azt fentebb idéztük, ez a fogalomalkotó beszéd, nyelvhasználat nem a szubszumció elvén alapul, amikor a mindenkori különöst egy általános fogalom alá rendeljük, hanem a hasonlóságon, amennyiben egy különösségre irányuló nyelvhasználat olyan általános kifejezésekkel él, amelyek „részesednek a körülmények különösségéből”. A fogalomalkotás során „az állítani valamit” és „része valaminek” együttesen érvényesül, az így tett kijelentések nem pontosak, csak közelítőek, nem az eredetiről, hanem csak a származékosról alkotott állítások, logikai formájukat tekintve nem a szillogizmuson, hanem az enthümémán alapuló következtetések, amelyeket a bizonytalanból és a többértelműből vonnak

le. Kérdés, hogy ez a hasonlatosság hogyan teremtődik meg? Az analógia és vele szoros kapcsolatban a típus fogalma régóta foglalkoztatja a jogfilozófusokat is. Az analógia egy új értelmezésére törekedett a kaufmanni jogi hermeneutika is. A jogi diskurzusban az analógia a jogrendszer vagy a jogalkotó „hibája”, figyelmetlensége miatt keletkezett joghézagok betöltésére szolgál Az analógia ebben az értelemben egy logikai művelet, mely a jog racionális, zárt rendszerként való elgondolásán alapul, a jogrendszerben szükségszerűen felmerülő többértelműségek szabályozott, törvény szellemének megfelelő értelmezési lehetőségeinek határait jelöli 116 SÓLYOM PÉTER: A JOGI HERMENEUTIKA MINT JOGFILOZÓFIA ki.93 Az analógia ilyen alkalmazása „nem kreatív művelet, hanem felismerés, a már meglévőnek a feltárása”94 A szabadjogi mozgalom és a realisták szerint viszont a jog hézagait nem lehet kizárólag a jogszabályi

szövegekből kitölteni A jog fogalmába belefoglalták a szabályozandó tényállást is, az élettényállást, mely a lehetséges jelentések korlátlanságával rendelkezik Az analógia logikai művelete, mint jogtechnikai eljárás már nem egyeztethető össze a jog történésként, nyitott rendszerként való elgondolásával. A jog zárt rendszer elvének feladásával már nincs szükség a hézagokat kitöltő analógiára. Ennek alapján viszont a szubszumció hagyományos fogalma is átalakul. A jogalkalmazási folyamatban a szillogisztikus következtetést az analogikus váltja fel Egyfelől a jogi norma nem definiált fogalmakat, hanem típusokat alkalmaz; másfelől ettől elválaszthatatlanul, a jogi norma és a jogeset között nem azonosság, hanem hasonlóság áll fenn. „A szubszumció hagyományos fogalma nem más, mint analógia A szubszumciót és az analógiát csak logikailag lehetne elválasztani egymástól, mint azonosság és hasonlóság közötti

különbséget. De ez a különbség nincs meg, mert az azonosság materiális értelemben mindig csak hasonlóság. A formális értelemben vett azonosság a valóságban pedig nem fordul elő csak matematikai számok és jelek területén”95 Már Horváth Barna is utalt rá az „elméleti joghézag” elemzésében, hogy a szubszumció nem lehet formális logikai eljárás, mert az összehasonlító-értékelő mozzanat „ugrást” tételez fel az egybevetett esetek között. A szubszumció nála szorosan kapcsolódik az ábrázoló és egyben teremtő – így a jogalkalmazáshoz és jogalkotáshoz egyaránt kötődő – jogértelmezéshez. Az ábrázoló mozzanat a jogesetnek a jogtételhez ragaszkodó, azt ábrázoló megítélése, teremtő mozzanat pedig a jogtételnek a jogesetre való kiterjesztése, az „elméleti joghézag” kitöltése. S e kiterjesztés pedig a „joghasonlatosság elvén” nyugszik96 A jogi hermeneutika nemcsak ezen érvek alapján vonja

kétségbe, hogy a kétféle tényállás között nem lehetséges azonosság, hanem a jogszabályi tényállásnak azt a sajátosságát is hangsúlyozza, hogy az tipikus. Ennek az okfejtésnek az alapja a típus és a definíció különbsége. Míg ugyanis a definiált fogalom alá mindazokat az egyedi eseteket szubszumáljuk, amelyek a fogalom összes jegyeivel rendelkeznek, addig a az egyedi jelenségeket a típusnak nem szubszumáljuk, hanem hozzárendeljük, mint olyanokat, amelyek annak többé-kevésbé megfelelnek.97 A megértés mindig valamilyen előfeltevésen alapul. Az értelmező az ilyen előzetes tudás birtokában bírja szóra a megtapasztaltat, mely csak töredékes lehet. A megértés folyamatában a szöveg iránti nyitottsággal és fogékonysággal közelítő bíró saját előzetes véleménye, elvárásai, előítéletei átalakulnak, megváltoznak, hogy így megragadva a megértendőt, arról újabb ismeretekkel gazdagodva ismét módosítsa a tárgyról

szóló ismereteit és így tovább a végtelenségig, a megismerés megközelítő jellegét igazolva. Vagyis „ami a bíró számára „objektíve adott”, az absztrakt törvényi norma és az amorf tényállás, nem tekinthető jognak sem külön-külön, sem együttvéve. Mindkettő csak nyersanyag. Ahhoz, hogy egy konkretizált „(törvényi) tényállás” és egy értékelhető „(történeti) tényállás” keletkezzék belőlük, előbb fel kell dolgozni a normát és az esetet, előbb tehát az értelmüket meg kell szólaltatni. Ez azonban nem történhet meg izolált aktusok révén, hanem csakis körkörös ide-oda lépegetéssel a jogszabályról az esethez és az esettől a jogszabályhoz.”98 A jogi hermeneutika helye a jogszabály és a tényállás közötti feszültségben van, s a hermeneutikai feladat az, hogy ezt a feszültséget ne leplezzük el naiv összehangolással, 117 JOGBÖLCSELET hanem tudatosan kibontsuk. A normának és a még formátlan

életviszonynak a kapcsolatában rejlő feszültség, mely szerint a törvény által szabályozott tényállás (típus), mint előzetes, általános tudás (előítélet) próbálja megragadni az élettényállást, és többértelműségét a törvény értelmezéséhez közelíteni. A valóság, szabályozatlan többértelműsége miatt, azonban mindig kicsúszik a kezei közül A jogi norma csak megközelíteni tudja, részleteit tudja csak megismerni az élettényállásnak, s e részek alapján, ha más dolog részeihez lesz hasonlatos, e részleteken alapuló hasonlóság szerint ítél, analogikusan. Tehát az, hogy „az adott jogszabály értelme vonatkozik-e az adott esetre vagy nem, függ az eset előzetes értelmezésétől, másrészt pedig az esetet sem lehet értelmezni a jogszabály előzetes megértése nélkül. Csak miután ilyen módon a (törvényi) tényállás és a (történeti) tényállás kölcsönösen kibontásra került és közöttük egy értelmi

kapcsolat, megfeleltetés létrejött, kerülhet egymáshoz rendelésükre, szubszumcióra sor.”99 Ha a bírói jogalkalmazás mindig és elkerülhetetlenül egyszersmind jogalkotó tevékenység is, vagyis saját egyéniségéből is hozzátesz a jogalkalmazási folyamathoz, úgy nem tartható tovább az az eszmény, amely ezeket az alkotó folyamatokat háttérbe szorítaná vagy el akarná leplezni. Bírói egyéniségekre van szükség, akik a jogszabályok ismerete mellett ítélőképességet, élettapasztalatot és tehetséget egyesítik magukban, egyfajta phronészisz jellegű tudásra. A szubjektum és objektum sémája nem alkalmazható a jogtudományban,100 ami felválthatja az a hermeneutika, mely a nyelvi megértés lehetőségeinek előfeltételeire kérdez rá, melyek magát a létezőt is meghatározzák. Ebből a szempontból fontos, hogy az analógia nemcsak egy jogalkalmazási módszert alapoz meg, hanem a jog ontológiai jellegzetességeit is magában hordozza. A

hermeneutika számára döntő jelentőségű az, mint azt Robert J. Dostal hangsúlyozza, hogy „(m)ind az Arisztotelész-tervezet vázlatából, mind a Szofista-előadásokból világos, hogy Heidegger számára Arisztotelész központi fogalma a dünamisz, melyet olykor egyszerűen csak Bewegungnak vagy Bewegtsein-nek (mozgásnak vagy mozgatottságnak) fordít (Arisztotelésznél) A középponti fenomén, melynek kifejtése a Fizika tárgya, a létező lesz mozgatottságának hogyanjában tekintve.”101 Ez a mozgás alapozza meg az analógia természetét is, valamint szoros kapcsolatát a metaforával. Ricoeur az analógia és a metafora, illetve a spekulatív (filozófiai) és a költői diskurzus megkülönböztetéséből kiindulva próbál választ adni kérdésre. Az analógia mindkét diskurzushoz hozzátartozik, a költői megnyilatkozásban az arány értelmében a metafora negyedik fajtájának elve, a filozófiában pedig bizonyos Arisztotelészre támaszkodó a

neotomizmusig terjedő diskurzusok középpontjában áll.102 Az analógia elsősorban a spekulatív, az alapfogalmakat, princípiumokat rögzítő beszédhez tartozik, míg a metafora a költői, irodalmi beszéd sajátja. A spekulatív diskurzus a fogalmak világosságára, a többértelműségek szabályozására törekszik, a metaforikus pedig a jelentések szabad polaritására. A kettő között felvillantott különbség segít meglátni kapcsolatuk, együttes érvényesülésük természetét, amelyet két arisztotelészi fogalom, az aktus és a potencia segít kifejteni. A potencia, a mozgásviszonylatban lévő lehetőséget, az aktus (megvalósulás) pedig azt fejezi ki, hogy egy dolog fennáll, de még nem a befejezettség értelmében. Az aktus (megvalósulás) is mozgás, mozgása mindannak, ami potenciaként létezik.103 Arisztotelész szerint a metaforák feladata, hogy „a dolgokat megvalósulásukban – mozgalmassá118 SÓLYOM PÉTER: A JOGI HERMENEUTIKA MINT

JOGFILOZÓFIA gukban ábrázolják.”104 A dolgok mozgalmasságának, a nyelv (lét) történés jellegének megragadására a metafora képes. A nyelv „teremtő” jellegét e dinamizmusra is érzékeny metaforikusságától kapja, a nyelv „ábrázoló” jellege viszont, amely a metafora által megragadottat próbálja rögzíteni, hogy megérthetővé váljék, döntően analogikus, vagyis megteremtődő többértelműségeket szabályozni akarja. Ennek a folyamatnak a történetisége abban rejlik, hogy a nyelv az új tapasztalatot a már rögzült jelentéshálózatban próbálja megfogalmazni, amikor a különösségében megtapasztalt az előzetes tudás által kifejezettel „részesedik”. A spekulatív diskurzus egyrészt a metaforikus kijelentés szemantikai dinamikájában hordozza a lehetőségeit, másrészt magába rejti annak a szükségszerűségét, hogy keresse a fogalmi artikuláció eszközeit,105 vagyis minden interpretáció a metaforikus kijelentés által

előzetesen felrajzolt szemantikai vázlatot szándékszik újraírni egy fogalmilag kezelhető és uralható megértési horizontba. Egyrészt a fogalom világosságát akarja, másrészt a jelentés dinamikáját igyekszik megőrizni, melyeket a fogalom megtör és rögzít. „Az elméleti megnyilatkozás feladata tehát annak a helynek a megkeresésére indulni, ahol a megjelenés mindama dolgok keletkezését jelenti, amelyek növekszenek.”106 A nyelvnek az így felfogott történés jellege határozza meg a jog természetét is. Ha a jogot állapotként illetve eseményként gondoltuk el, ezen történés jellegnek az alapja a nyelv analogikus és a metaforikus jellegének aktus és potencia közötti dialektikus mozgása. Az „új” jogi hermeneutika itt kifejtett értelmezése szerint a jog történetisége, esemény jellege elsősorban a nyelv olyan metaforikus természetét jelenti, mely megvalósulás és lehetőség között lüktető mozgalmasságon alapul, másrészt

az általános és különös közötti állandó oda-vissza „pillantásokon,” harmadrészt ezekkel összefüggve, az előzetes megértés előrenyúló mozgásából keletkező ítéletek folyamatos újraírásán. Bár a kifejtés modellje a jogalkalmazás folyamata volt, a jog így felfogott történetisége érvényes a jogalkotásra is. A jognak ez a felfogása talán képes lesz egy olyan jogfilozófia alapjául szolgálnia, mely a jogászi kérdésekre korszerű és bölcs válaszokat tud adni, s a jogi gyakorlathoz termékeny kérdéseket tud intézni. FELHASZNÁLT IRODALOM Arisztotelész: Nikomakhoszi Etika (Ford.: Szabó Miklós) Budapest, Európa Könyvkiadó, 1997 Arisztotelész: Rétorika (Ford.: Adamik Tamás) Budapest, Gondolat Kiadó, 1982 Betti, Emilio: A hermeneutika mint a szellemtudományok általános módszertana (Ford.: Bonyhai Gábor) Athenaeum. 1992/2 3-52 Betti, Emilio: Az értelmezés általános elméletéről. (Ford: Péter Orsolya és Bódig Mátyás)

= Jog és nyelv (Szerk.: Szabó Miklós és Varga Csaba) Budapest, 2000 190-210 Bódig Mátyás: Természetjog és pozitivizmus = Fejezetek a jogbölcseleti gondolkodás történetéből. (Szerk Szabó Miklós) Miskolc, Bíbor Kiadó, 1999. 3-16 Bódig Mátyás: A jog metaelméleti kérdéséről. Állam- és Jogtudomány 1998/3-4 291-316 Bódig Mátyás: Hagyomány, megértés, racionalitás: Jogfilozófiai reflexiók a gadameri hermeneutikáról (kézirat) Coing, Helmut: A jogfilozófia alapjai. (Ford: Szabó Béla) Budapest, Osiris Kiadó, 1996 Dostal, Robert J.: A Gadamert érő folyamatos kihívás: Heidegger Platón értelmezése (Ford: Bognár László) Athenaeum II. kötet 1994 2 Füzet, 40-54 Ehrlich, Eugen: Szabad jogtalálás és szabad jogtudomány (Ford.: Endreffy Zoltán) = Jog és filozófia (Szerk Varga Csaba) Budapest, Akadémiai Kiadó, 1981. 73-98 119 JOGBÖLCSELET Gadamer, Hans Georg: Igazság és módszer. egy filozófiai hermeneutika vázlata (Ford: Bonyhai

Gábor) Gondolat Kiadó, 1984. Gadamer, Hans Georg: Hermeneutika = Filozófiai hermeneutika. (Vál: Bacsó Béla) Budapest, 1990 11-28 Gadamer, Hans Georg: Retorika, hermeneutika és ideológiakritika = Filozófiai hermeneutika. 171-188 Gadamer, Hans Georg: Fenomenológia és dialektika között (Ford.: Tiszóczi Tamás) Vulgo 2000/3-5 418 Gadamer, Hans Georg: Die Natur der Sache und die Sprache der Dinge = Gadamer: Hermeneutik II. Wahrheit und Methode; Gesammelte Werke Band 2., J C B Mohr (Paul Siebeck) Tübingen, 1993 66-76. Heidegger, Martin: Lét és idő. (Ford: Vajda Mihály [et al]) Budapest, Gondolat Kiadó, 1989 Horváth Barna: A jogelmélet vázlata. Szeged, Városi Nyomda és Könyvkiadó, 1937 Horváth Barna: Jogszociológia (Ford.: Zsidai Ágnes) Budapest, Osiris Kiadó, 1995 Karácsony András: Gadamer és Betti vitája a jogértelmezéstanról. Jogelméleti Szemle 2000/2 Kaufmann, Arthur: Rechtsphilosophie. München, Ch Beck’sche Verlagbuchhandlung, 1997 Kaufmann,

Arthur: Durch Naturrecht und Rechtspositivismus zur juristischen Hermeneutik = Beiträge zur juristischen Hermeneutik. Köln – Berlin – Bonn – München, Carl Heymann Verlag KG 1984 (2 Ausg) 1993. 79-88 Kaufmann, Arthur: Die „ipsa res iusta” = Beiträge 53-64. Kaufmann, Arthur: Über den Zirkelschluss in der Rechtsfindung = Beiträge 65-77. Kaufmann, Arthur: Gondolatok a jogi hermeneutika ontológiai megalapozásához (Ford.: Szabó Béla) = Jog és nyelv. 2000 180-189 Kaufmann, Arthur: Gustav Radbruch – Leben und Werk = Gustav Radbruch: Gesamtausgabe Rechtsphilosophie I. (bearbeitet und herausgegeben von Arthur Kaufmann) CF Müller juristischen verlag, Heidelberg, 1987. Kelsen, Hans: Tiszta Jogtan. (Ford: Bibó István) ELTE Bibó István Szakkollégium, 1988 Kiss Géza: A jogalkalmazás módszeréről Dogmatörténeti és kritikai tanulmány a magánjog köréből. Athenaeum, 1909. Neumann, Ulfried: Zum Verhältnis von philosophischer und juristischer Hermeneutik =

Winfried Hassemer: Dimensionen der Hermeneutik. Arthur Kaufmann zum 60 Geburtstag R v Decker und cf Müller, Heidelberg 1984. 49-56 Peschka Vilmos: Appendix „a jog sajátosságához. Budapest, Közgazdasági és Jogi Könyvkiadó – MTA Államés Jogtudományi Intézet, 1992 Peschka Vilmos: Típus és analógia a jogban = U.ő: Jog és jogfilozófia Budapest, Közgazdasági- és Jogi Könyvkiadó, 1980. 355-369 Peschka Vilmos: Az analogilus gondolkodás mint a jogértelmezés és a jogalkalmazás módszere. Gazdaságés Jogtudomány 1979/3-4 309-321 Peschka Vilmos: A modern jogfilozófia alapproblémái. Budapest, Gondolat, 1972 Pokol Béla: A jog szerkezete. Budapest, Rejtjel Kiadó, 1998 Pokol Béla: A jogértelmezés alapjai (A szövegréteg működése). Magyar Jog 1999/11 641-649 Radbruch, Gustav: Jogfilozófia. (Ford: Nagy Endre) = Jog és filozófia 229-237 Radbruch, Gustav: Die Natur der Sache als juristische Denkform = Gustav Radbruch: Rechtsphilosophie III. Gesamtausgabe

(bearbeitet und hereausgegeben von Arthur Kaufmann und Winfried Hassemer) C.F Müller Juristischen Verlag, Heidelberg, 1990. 229-254 Ricoeur, Paul: Metafora és filozófiai megnyilatkozás (Ford.: Jeney Éva) = Paul Ricoeur: Válogatott irodalomelméleti tanulmányok (Szerk Szegedy-Maszák Mihály) Budapest, Osiris Kiadó, 1999 163-254 Samu Mihály – Szilágyi Péter: Jogbölcsészet. Budapest, Rejtjel Kiadó, 1998 Simon Attila: A másként-lét lehetőségei (Esztétika és etika – hermeneutikai távlatból) 2000. (kézirat) Szabó Miklós: A jogdogmatika előkérdéseiről. Miskolc,Bíbor Kiadó, 1996 Szabó Miklós: Gustav Radbruch = Fejezetek a jogbölcseleti gondolkodás történetéből. 117-130 Szájer József: Hermeneutika és a római jog. Budapest, Publicationes Instituti Iuris Romani Budapestinensis Fasciculus VI. 1986 Szigeti Péter – Takács Péter: A jogállamiság jogelmélete. Budapest, Napvilág Kiadó, 1998 Takács Péter: Nehéz jogi esetek. Budapest, Napvilág

Kiadó, 2000 120 SÓLYOM PÉTER: A JOGI HERMENEUTIKA MINT JOGFILOZÓFIA Tietz, Udo: Hans-Geor Gadamer zur Einführung. Hamburg, Junius Verlag, 2000 Varga Csaba: A bírói ténymegállapítási folyamat természete. Budapest, Akadémiai Kiadó, 1992 Varga Csaba: Előadások a jogi gondolkodás paradigmáiról. Budapest, Pázmány Péter Katolikus Egyetem, 1998 JEGYZETEK Robert Musil: Tulajdonságok nélküli ember. (ford Tandori Dezső) Kalligram, Pozsony, 1995 I kötet 277o A jogfilozófiát nem az újkantiánus felosztás értelmében használom, mint a legyen, az értékek és az értékelések világa. Nem tartom helyesnek a jogról való gondolkodás jogelméletre, jogszociológiára, jogfilozófiára történő felszeletelését A jogfilozófiát tág értelemben használom, mint jogról való gondolkodást V.ö: Bódig Mátyás: A jog metaelméleti kérdéséről Állam- és Jogtudomány 1998/3-4 291-316 3 Így nevezem a jogi hermeneutika módszertani hagyományát 4

„[jogi hermeneutika] azt igéri, hogy a szöveg és az olvasó közötti viszony új formáinak kialakítása segíti a helyes tartalom megállapítását” Takács Péter: Nehéz jogi esetek. Budapest, Napvilág Kiadó, 2000 199 5 Samu Mihály – Szilágyi Péter: Jogbölcsészet. Budapest, Rejtjel Kiadó, 1998 226-230 Savigny módszerének árnyalásával kísérletezik Pokol Béla jogértelmezési alapjainak katalógusával. Pokol Béla: A jogértelmezés alapjai. (A szövegréteg működése) Magyar Jog 1999/11 641-649 6 „A jogi hermeneutika nem csak szövegek értelmezése, hanem ugyanolyan módon cselekvések megértése is, s ilyen értelemben a gyakorlati filozófia területébe tartozik.” Ulfrid Neumann: Zum Verhältnis von philosophischer und juristischer Hermeneutik = Winfried Hassemer: Dimensionen der Hermeneutik. Arthur Kaufmann zum 60. Geburtstag R v Decker und CF Müller Heidelberg, 1984 55 7 Hans-Georg Gadamer: Fenomenológia és dialektika között. (Ford:

Tiszóczi Tamás) Vulgo 2000/3-5 18 8 Hans-Georg Gadamer: Hermeneutika = Filozófiai hermeneutika. (Szöveggyűjtemény) Vál: Bacsó Béla Budapest, 1990. 12 9 U. o 21 10 U. o 19 11 Horváth Barna: Természetjog és jogpozitivizmus. Pécs, 1928 3 12 Bódig Mátyás: Természetjog és pozitivizmus = Fejezetek a jogbölcseleti gondolkodás történetéből. Miskolc, Bíbor Kiadó, 1999. 3-16 13 Kelsen szerint „az immár nem abszolút, csupán relatív természetjog doktrínája, mely nem lenne ugyanaz mindenütt és mindig, de változó körülményeknek megfelelően változhatna és különböző lehetne, végül is a természetjog eredeti eszméjének önmegsemmisítéséhez vezet el.” Hans Kelsen: A jogi pozitivizmus és a természetjog doktrínája (Ford: Varga Csaba) = Jog és filozófia (Szerk Varga Csaba) Budapest, Akadémiai Kiadó, 1981 291 14 Arthur Kaufmann a természetjog és a jogpozitivizmus kettősségét meghaladó áramlatokat „ harmadik útnak” nevezi. Többek

között Radbruch jogfilozófiáját, a jogi hermeneutikát, az argumentációs elméleteket, Dworkin jogelméletét valamint CLS mozgalmat vélte ide tartozónak Arthur Kaufmann: Rechtsphilosophie. München, Ch Beck’sche Verlagbuchandlung 1997 39-53 15 Szigeti Péter – Takács Péter: A jogállamiság jogelmélete. Budapest, Napvilág Kiadó, 1998 34 16 Pl. Samu – Szilágyi: 220-222 17 Ezt a hiányt pótolja a dolgozat írásakor még megjelenés alatt lévő szöveggyűjtemény Arthur Kaufmann és Emilio Betti egy-egy tanulmányával: (Szerk.: Szabó Miklós és Varga Csaba) Jog és nyelv Budapest, 2000. 18 Peschka Vilmos: Az esetnorma, avagy a jogszabály és a jogeset kapcsolatának problémája, valamint A jog mint a hermeneutika modellje c. tanulmányok = Uő: Appendix „a jog sajátosságához” Budapest, Közgazdasági és Jogi Könyvkiadó – MTA Állam és Jogtudományi Intézet, 1992 81-170 19 Innen merít a már hivatkozott Samu – Szilágyi: Jogbölcsészet

tankönyv, illetve Szigeti Péter – Takács Péter: Jogállamiság jogelmélete c. könyve is a jogi hermeneutika fejezetben 106-108 20 Bár Varga Csaba hangsúlyozza a hermeneutikai hagyomány fontosságát a jog megújításában, de mind a hermeneutikáról alkotott általános elképzelései, mind jogbölcseleti „praxisa” azt bizonyítja, hogy nem hatott rá a Heidegger és különösen Gadamer nevéhez köthető filozófiai hermeneutika. Vö: Varga Csaba: Előadások a jogi gondolkodás paradigmáiról Budapest, Pázmány Péter Katolikus Egyetem, 1998 különösen 225-228 1 2 121 JOGBÖLCSELET Szájer József: Hermeneutika és a római jog. Budapest, Publicationes Instituti Iuris Romani Budapestinensis Fasciculus VI. 1986 22 Szabó Miklós: A jogdogmatika előkérdéseiről. Miskolc, Bíbor Kiadó, 1996 1 23 A. Kaufmann: Durch Naturrecht und Rechtpositivismus zur juristischen Hermeneutik = Beiträge Zur Juristischen Hermeneutik. Köln – Berlin – Bonn – München,

Carl Heymann Verlag KG: 1984 (2Ausg) 1993. 82-83 24 A. Kaufmann: Gondolatok a jogi hermeneutika ontológiai megalapozásához (Ford: Szabó Béla) = Jog és nyelv. (Szerk Szabó Miklós és Varga Csaba) Budapest, 2000 185 25 A. Kaufmann: Durch Naturrecht und Rechtpositivismus 84-85 26 Eugen Ehrlich: Szabad jogtalálás és szabad jogtudomány (Ford.: Endreffy Zoltán) = Jog és filozófia 95 27 Eugen Ehrlich: Szabad jogtalálás és szabad jogtudomány. 73 28 Kiss Géza: A jogalkalmazás módszeréről. Dogmatörténeti és kritikai tanulmány a magánjog köréből Budapest, Athenaeum, 1909 25 29 Szájer József: Hermeneutika és a római jog. Budapest, Publicationes Instituti Iuris Romani Budapestinensis Fasciculus VI. 1986 24-26 30 Hans Kelsen: Tiszta Jogtan. (Ford Bibó István) Budapest, ELTE Bibó István Szakkollégium, 1988 12 31 U. o: 4 32 Horváth Barna: A jogelmélet vázlata. Szeged, Városi Nyomda és Könyvkiadó, 1937 V 33 U. o: VII 34 Gustav Radbruch: Jogfilozófia.

(Ford Nagy Endre) = Jog és filozófia (Szöveggyűjtemény) Szerk: Sajó András – Varga Csaba. Budapest, Akadémiai Kiadó, 1981 229 35 U. o 231 36 Gustav Radbruch: Die Natur der Sache als juristische Denkform = Gustav Radbruch: Rechtsphilosophie III. Gesamtausgabe (bearbeitet und hereausgegeben von Arthur Kaufmann und Winfried Hassemer) Heidelberg, C.F Müller Juristischen Verlag, 1990 237 37 Szabó Miklós: Gustav Radbruch = Fejezetek a jogbölcseleti gondolkodás történetéből. 120-121 38 Radbruch: Jogfilozófia. 234 39 „ végzetes egyoldalúságában a jogpozitivizmus elmúlt korszaka csak a pozitivitást s a jogbiztonságot látta” U. o 236 40 Arthur Kaufmann: Gustav Radbruch – Leben und Werk =: Gustav Radbruch: Rechtsphilosohie I. Gesamtausgabe (bearbeitet und herausgegeben von Arthur Kaufmann) Heidelberg, C. F Müller Juristischen Verlag, 1987. 72 41 „Ám épp az egymást felváltó jogi korszakok egyoldalúságai alkalmasak a jogeszme ellentmondásos

sokoldalúságának a szemléltetésére.” Radbruch: Jogfilozófia 236 42 Horváth Barna: A jogelmélet vázlata. 101 43 Horváth Barna: Jogszociológia. (Ford: Zsidai Ágnes) Budapest, Osiris Kiadó, 1995 128 44 Radbruch: Die Natur der Sache als juristische Denkform = Rechtsphilosophie. III 229 45 Heinrich Dernburg: Pandekten I. 1896 87 idézi: Radbruch: Die Natur der Sache 231, illetve Péteri Zoltán: Gustav Radbruch és a relativista jogfilozófia néhány kérdése = Kritikai tanulmányok a modern polgári jogelméletekről. Budapest, Akadémiai Kiadó, 1963 364 46 Radbruch: Die Natur der Sache. 236 47 U. o 232-233 48 U. o 232-234 49 U. o 235 50 U. o 235 51 U. o 237 52 H.G Gadamer: Die Natur der Sache und die Sprache der Dinge = Gadamer: Hermeneutik II Wahrheit und Methode; Gesammelte Werke Band 2., J C B Mohr (Paul Siebeck) Tübingen, 1993 71 53 U. o 76 54 Simon Attila: A másként-lét lehetőségei. (Esztétika és etika – hermeneutikai távlatból) 2000 (kézirat) 3

Hasonlóan vélekedik Udo Tietz is Gadamer monográfiájában. Udo Tietz: Hans-Geor Gadamer zur Einführung. Hamburg Junius Verlag, 2000 105-119 55 Ezt a kérdést bővebben elemzi Bódig Mátyás: Hagyomány, megértés, racionalitás: Jogfilozófiai reflexiók a gadameri hermeneutikáról című még kéziratban lévő dolgozata. 21 122 SÓLYOM PÉTER: A JOGI HERMENEUTIKA MINT JOGFILOZÓFIA Lásd erről: Robert J. Dostal: A Gadamert érő folyamatos kihívás: Heidegger Platón értelmezése (Ford: Bognár László) Athenaeum II. kötet 1994 2 Füzet, 40-54 57 Simon Attila: A másként-lét lehetőségei. 5 58 Arisztotelész: Nikomakhoszi etika. (Ford Szabó Miklós) Budapest, Európa Könyvkiadó, 1997 1141b 59 Arisztotelész: Nikomakhoszi etika. 181-182 1137b 60 Arisztotelész: Nikomakhoszi etika. 182 1137b 61 Arisztotelész: Nikomakhoszi etika. 19-20 1098a 62 Gadamer: 218. 63 Horváth Barna: A jogelmélet vázlata. 170 64 U. o: 171 65 Gadamer: Igazság és módszer. Egy

filozófiai hermeneutika vázlata (Ford Bonyhai Gábor) Budapest, Gondolat, 1984. 225 66 Horváth Barna: Jogszociológia. 134-135 67 Emilio Betti: Az értelmezés általános elméletéről (Ford.: Péter Orsolya és Bódig Mátyás) = Jog és nyelv (Szerk.: Szabó Miklós és Varga Csaba) Budapest, (megjelenés alatt) 193 68 Karácsony András: Gadamer és Betti vitája a jogi értelmezéstanról. Jogelméleti Szemle 2000/2 69 Gadamer: Igazság és módszer. 229 70 Erről a vitáról bővebben: Peschka Vilmos: Thibaut és Savigny vitája = Jog és jogfilozófia. Budapest, Közgazdasági és Jogi Könyvkiadó, 1980 26-68 71 Szájer József: Hermeneutika és a római jog. 33-34 72 Thibaut: Theorie der logischen Auslegung. 34 idézi: Szájer: 34 73 Gadamer: Igazság és módszer. 229 74 „A történeti értelmezés célja, hogy kiderítse a múlt egy darabjának az önmagában befejezett értelmét.” Emilio Betti: A hermeneutika mint a szellemtudományok általános módszertana.

(Ford: Bonyhai Gábor) Athenaeum 1992/2 34 75 U. o 34 76 Gadamer: Igazság és módszer. 231 77 Gadamer: 135. 78 Földi András és Hamza Gábor: A római jog története és institúciói. Budapest, Nemzeti Tankönyvkiadó, 1996 106-107. 79 Gadamer: Retorika, hermeneutika és ideológiakritika = Filozófiai hermeneutika. (Szöveggyűjtemény) Vál: Bacsó Béla. Budapest, 1990 172 80 Gadamer: Igazság és Módszer 136. 81 Szájer József: Hermeneutika és a római jog. 29-30 82 Gadamer: Igazság és módszer. 137 83 Fridrich Schleiermacher: A hermeneutika fogalmáról F. A Wolf fejtegetéseivel és Ast tankönyvével összefüggésben = Filozófiai hermeneutika. (Szöveggyűjtemény) 42-43 84 Martin Heidegger: Lét és idő. (Ford: Vajda Mihály [et al] Budapest, Gondolat, 1989 292 85 Gadamer: Igazság és módszer. 194 86 Heidegger: 296. 87 U. o 286 88 Gadamer: Igazság és módszer. 214 89 U.o: 317 o „A hermeneutikai tapasztalatnak ez a struktúrája, mely oly alaposan ellentmond

a tudományos módszereszménynek, a nyelv történésjellegén alapul Nemcsak arról van szó, hogy a nyelvhasználat és a nyelvi eszközök továbbképzése olyan folyamat, amellyel nem áll szemben semmiféle egyéni tudat, amely tudna és választana – ennyiben a szó szoros értelmében helyesebb azt mondani, hogy nem mi beszéljük a nyelvet, hanem a nyelv beszél minket -, fontosabb ennél az, amire állandóan utalunk, hogy a nyelv nem mint nyelv, nem mint grammatika és nem mint szótár, hanem mint a hagyományban mondottak megszólalása képezi a voltaképpeni hermeneutikai történést, mely egyszerre elsajátítás és értelmezés. Tehát itt lehet csak azt mondani, hogy ez a történés nem a mi tevékenységünk a dologgal, hanem magának a dolognak a tevékenysége” U o 321 90 W. v Humboldt: Über die Verschiedenheit des menschliches Sprachbaus (1836) idézi: Gadamer: Igazság és módszer 306 56 123 JOGBÖLCSELET „Az emberi tapasztalat nyelviségében nem

valami meglévőt mérünk vagy számítunk ki, hanem a létező szólal meg benne, ahogy létezőként és jelentősként megmutatkozik számunkra.” Gadamer: Igazság és módszer. 316 92 U. o 299 93 Ebből a horizontból fogalmazza meg ellenvetéseit az analogikus jogalkalmazással szemben Peschka Vilmos is. Lásd erről: Peschka Vilmos: Típus és analógia a jogban = Jog és jogfilozófia 355-369, illetve U.ő: Az analogilus gondolkodás mint a jogértelmezés és a jogalkalmazás módszere Gazdaság- és Jogtudomány 1979/3-4 309-321 94 Szabó Miklós: A jogdogmatika előkérdéseiről. Miskolc, Bíbor Kiadó, 1996 209 95 Arthur Kaufmann: Rechtsphilosophie. 125 Ennek alapján abban az esetben, ha valaki sósavval a kezében kirabol egy üzletet, fegyveres rablásnak minősülhet, de nem azért, mert a fegyver általános fogalmába a sósav is beletartozik, hanem azért, mert a sósav használatával elkövetett cselekmény megfeleltethető, hasonlatos a fegyveres rablás

törvényben meghatározott típusával. Ha ezt a folyamatot szubszumciónak nevezzük, akkor ez nem a formális logikán alapul, hanem analógián. 96 „Kiterjesztő értelmezés és joghasonlatosság (analógia) között csak fokozati különbség van Szó, mondatjelentés vagy elv kiterjesztése, az arányoktól eltekintve, ugyanaz az értelmező – ábrázoló és teremtő – művelet.” Horváth Barna: Jogelmélet vázlata 176 97 A. Kaufmann: Rechtsphilosophie 127-128 98 A. Kaufmann: Gondolatok a jogi hermeneutika ontológiai megalapozásához 183 99 A. Kaufmann: Gondolatok 184 100 A. Kaufmann: Gondolatok 182 101 Robert J. Dostal: A Gadamert ért folyamatos kihívás 44 102 Paul Ricoeur:: Metafora és filozófiai megnyilatkozás (Ford.: Jeney Éva) = Paul Ricoeur: Válogatott irodalomelméleti tanulmányok.(Szerk: Szegedy-Maszák Mihály) Budapest, Osiris Kiadó, 1999 166-167 103 Ricoeur: 242-243. 104 Arisztotelész: Rétorika. (Ford: Adamik Tamás) Budapest, Gondolat Kiadó,

1982 200-201 1411b 105 Ricoeur: 226. 106 Heidegger ezt a jelenséget az Ereignis és Erörterung fogalmainak összetartozásával ábrázolja. Az Ereignis, az elgondolandó „dolog maga”, a nyitottságot jelöli, amely alapján a dolgok az ítélő alany számára adódnak. Az Erörterung, a hely keresése és magyarázata, a kimondási nehézséget jelöli, amely a lét nehézségére válaszol. Az Ereignis felé forduló Erörterung egy „azonos”, „identikus” felé irányul S ez az „azonos” az antik analógia helyzetében van, amennyiben „hasonlítást” és egybefogást is jelent. Ricoeur: 247 91 124